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旅游法法制讲座

2018-03-09 祁门人大网 阅读
旅游法讲稿
 
祁门县人大常委会内务司法工委  郑卫华
 
     旅游已经成为百姓日常生活的重要部分,2012年,我国国内旅游人数突破29亿人次,出境旅游人数超过8000万人次,按照近14亿的总人口计算,平均每人每年要出游2次多,日前,十二届全国人大常委会表决通过了自1982年国务院有关部门着手起草以来,走过了三十多年立法历程的《中华人民共和国旅游法》,该法将于今年10月1日正式施行。
旅游法是中国旅游人30多年的期盼,是全国旅游业6000万人的心愿,更是人民群众生活权利的保障和权益的保护,是旅游者旅游质量提升的保障。《旅游法》说了些什么?消费者的哪些权益得到了保护?面对屡禁不止的“零负团费”、“强迫购物”等旅游市场乱现象,该法又是怎么规范的?下面就与大家共同学习《旅游法》。
一、关于旅游和旅游者
     旅游法重点规范与旅游社发生合同关系的旅游者,对于其他旅游者原则上也是适用本法的,包括享有本法规定的旅游者的权利,享受政府公共服务,有权获得安全保障,同时也要承担相应的义务。
     1、旅游法对旅游没有作出具体界定,主要原因是旅游的形式多种多样,各方面对此难以形成一致的意见。“旅游”从字意上很好理解。“旅”是旅行,外出,即为了实现某一目的而在空间上从甲地到乙地的行进过程;“游”是游览、观光、娱乐,即为达到这些目的所作的旅行。二者合起来即旅游。所以,旅行偏重于行,旅游不但有“行”,且有观光、娱乐含义。(“字意上理解’旅游是狭义上的,现在的旅游应该是广义上的。)
     2、广义上“旅游”的定义:人们为了休闲、娱乐、探亲访友或者商务等目的而进行的非定居性旅行和在游览过程中所发生的一切关系和现象的总和。
     3、定义旅游的三要素
出游的目的:旅游目的包括六大类:
休闲、娱乐、度假,
探亲访友,
商务、专业访问,
健康医疗,为了健康去“疗养院’,所以,很多疗养院都建在景区或附近;
宗教/朝拜,九华山佛教胜地、普陀山宗教文化风景区,齐云山道教,西藏的布达拉宫,河南的少林寺,峨眉山和五台山
其他。比如网络“互助游”。
主要目的不是通过所从事的活动获取报酬。
旅行的距离:各国确定的标准差别很大,从0到160公里不等,
逗留的时间:6小时—1年不等。
      4、旅游者的界定。
旅游者分国际旅游者和国内旅游者。
国际旅游者:“离开自己的居住国,到另一个国家访问至少24小时的人。
国内游客:是指任何因休闲、娱乐、观光、度假、探亲访友、就医疗养、购物、参加会议或从事经济、文化、体育、宗教活动而离开常住地到我国境内其他地方访问,连续停留时间不超过6个月,并且访问的主要目的不是通过所从事的活动获取报酬的人。
国内游客分为国内旅游者和国内一日游游客两类。
国内旅游者:在旅游住宿设施内至少停留一夜,最长不超过6个月的国内游客。
 国内一日游游客:离开长住地外出距离在10公里以上,时间超过6 小时但不足24小时,未在旅游住宿设施内过夜的国内游客。(强调离开常住地和在外停留时间,主要是为统计和经济分析的需要。)
    我国在国内旅游统计中规定,下列人员不在国内游客统计之列:到各地巡视工作的部以上领导;驻外地办事结构的临时工作人员;调遣的武装人员;到外地学习的学生;到基层锻炼的干部;到其他地区定居的人员;无固定居住地的无业游民;到外地务工的农民。
     二、旅游法概述
   (一)旅游法的内涵与调整对象
1、内涵:旅游法是指调整旅游活动中各种社会关系的法律规范的总称。也即以旅游法律关系为调整对象的各种法律规范的总和。
2、调整对象:旅游活动中各种社会关系的法律规范的总称,具体包括:
纵向关系:
国家旅游行政管理部门上下级之间的领导与被领导的关系;
旅游行政管理部门与旅游企业之间的指导、协调、监督、管理的关系;
旅游企业内部各部门之间的关系(如旅行社内部承包问题);
旅游企业与职工之间的关系(如导游与旅行社的关系等)。
横向关系:
旅游企业之间的相互关系;
旅游企业与旅游者之间的相互关系;
旅游者与旅游行政管理部门之间的相互关系。
涉外关系:
三资企业的中外双方之间的合作经营关系(中外合资旅行社问题);
外国旅游者在华的法律地位所具有的涉外关系;
外国旅游企业与中国旅游企业之间的关系。
综合关系:以上三者之间的交叉关系。
3、关于旅游法的定位。
旅游法是一部综合法,它主要包括三部分:一是旅游合同法,二是旅游业法(旅行社法),三是旅游促进法。国外的旅游立法也都是规定这三方面的内容或者是就其中的一方面分别立法的。我国的旅游法还有三部分内容是别的国家一般没有的。一是关于旅游者。旅游法设旅游者一章,对旅游者的基本权利和义务作了规定。二是关于旅游资源保护。旅游法十分重视这一问题,特别强调维护旅游资源的区域整体性、文化代表性,防止在开发利用中破坏环境和资源。三是关于相关行业的管理。旅游包括吃住行游购娱六个因素,涉及多个行业,旅游法不可能一一作出具体规定,但是作了与有关法律相衔接的规定,并对景区、旅游交通等作了一些有针对性的规定。
(二)旅游法律关系
1、旅游法律关系内涵:是指由旅游法律法规确认和调整的,在旅游活动中各方当事人之间具有权利义务内容的社会关系。
2、旅游法律关系构成:法律关系三要素---主体、客体、内容。
(1)旅游法律关系的主体(即在旅游法律关系中享有权利和义务的人或组织)。包括:国家旅游行政管理部门、旅游企业、事业单位、旅游者、涉外旅游组织。
(2)旅游法律关系的客体(即在旅游法律关系中主体享受权利义务的标的)。包括:物(财产权利对象的一切有形物质财富,如:旅游资源、设施、商品)、行为(旅游服务行为、旅游管理行为)、精神财富(旅游法律关系主体从事智力活动所取得的成果,如:旅游经营管理模式、旅游注册商标等)。
(3)旅游法律关系的内容(权利和义务)。旅游法律关系主体的权利(权利主体)、旅游法律关系主体的义务(义务主体)
三、旅游法解读
第一章总则(共8条)
一、立法目的:第一条为保障旅游者和旅游经营者的合法权益,规范旅游市场秩序,保护和合理利用旅游资源,促进旅游业持续健康发展,制定本法。
二、、适用范围:第二条在中华人民共和国境内的和在中华人民共和国境内组织到境外的游览、度假、休闲等形式的旅游活动以及为旅游活动提供相关服务的经营活动,适用本法。
三、基本原则:
1、综合立法原则。立法模式包括综合立法模式、组织法模式、合同法模式、促进法模式等不尽相同。综合立法模式,通常法律规定的内容比较全面,涵盖发展原则、促进、旅游主管部门的职权、旅游服务、旅游者与旅游经营者行为、旅游市场监管等。其优点表现在“在同一部法律中,可以将一国旅游业发展中最根本、最重要的问题囊括其中,立法成本小、效力高。
2、注重旅游者权益的保障原则。“这部法律从头到尾都可以看到对旅游者权益的保护”,这体现在旅游安全、旅游者基本权利等几方面。如关于旅游者基本权利,该法强调保护旅游者对产品和服务的自主选择权、拒绝交易权,对购买旅游产品和服务的知情权等。如:第三条国家发展旅游事业,完善旅游公共服务,依法保护旅游者在旅游活动中的权利。
3、加强对旅游资源保护的原则。旅游资源是特殊的环境资源,但同样具有可消耗性,也易被破坏。旅游法的制定有助于加强旅游环境资源的保护,使青山常在、绿水长流。旅游法通过确定有规划的体系,编制规范的内容、程序,通过明确各市场主体和各监管部门对于旅游资源的保护责任,体现对旅游资源整体性的保护。如:第四条旅游业发展应当遵循社会效益、经济效益和生态效益相统一的原则。国家鼓励各类市场主体在有效保护旅游资源的前提下,依法合理利用旅游资源。利用公共资源建设的游览场所应当体现公益性质。
4、注重发挥市场机制的原则。旅游业的发展充分证明单纯通过行政手段调整旅游市场难以取得理想的效果,旅游法对于旅游合同及涉及到旅游民事商事规则做出规定,加强行政执法监管以及民事和司法介入,有利于创造公平竞争的旅游法制环境第六条国家建立健全旅游服务标准和市场规则,禁止行业垄断和地区垄断。旅游经营者应当诚信经营,公平竞争,承担社会责任,为旅游者提供安全、健康、卫生、方便的旅游服务。
第七条国务院建立健全旅游综合协调机制,对旅游业发展进行综合协调。
县级以上地方人民政府应当加强对旅游工作的组织和领导,明确相关部门或者机构,对本行政区域的旅游业发展和监督管理进行统筹协调。
第八条依法成立的旅游行业组织,实行自律管理。
第二章 旅游者
旅游者应当了解相关的权利、义务。只有了解了相关的权利、义务,才能在旅游过程中知道如何保护自己的合法权益和遵守相应的旅游法规,促使旅游者玩得顺利;玩得愉快。
  事实上,旅游者本身却常常不重视自己的权利、忽略自己的义务。许多旅游者在合法权益受到侵害后常常忍气吞声,或在接受了道歉之后便放弃自己应该得到的补偿。如某旅行社未经旅游者同意,擅自取消游览项目或改变旅游路线,明明侵犯了旅游者的权利,旅游者却认为这是“正常”现象。又如,航空公司临时取消航班,不及时通知或对旅客没有妥善安排,很多旅客虽然有意见,但不据理力争。旅游者的权利明明受到了侵犯,却没有进行有关维权行动。  
    (1)旅游者的权利
  按照有关法律规定,旅游者在旅游活动中应当享有以下基本权利:
   1、对旅游产品的知悉权:旅游产品的知悉权,指旅游者在购买旅游产品(如旅游线路、旅游商品、食品菜肴、住宿设施)时对旅游经营者提供服务的内容、形式和费用等享有了解真实情况的权利。旅游经营者不能提供虚假情况,不能欺诈和误导旅游者。第九条….旅游者有权知悉其购买的旅游产品和服务的真实情况。旅游者有权要求旅游经营者按照约定提供产品和服务。(知悉权)【解读】:明确旅游者有权知悉、或旅行社有义务告知旅游活动的详细内容,如路线、景点、住宿地点等。
  2、安全旅行的权利:在旅游活动中,旅游者的人身、财产的安全要得到保障。旅游经营者为旅游者提供的旅游项目及服务必须符合有关的安全标准。例如,所入住的饭店要有防火设施,在带有危险性的旅游活动中要提醒旅游者注意安全,旅行社要为旅游者办理保险等。第十二条旅游者在人身、财产安全遇有危险时,有请求救助和保护的权利。旅游者人身、财产受到侵害的,有依法获得赔偿的权利。
  3、自主选择权:自主选择旅游线路或者服务是旅游者自己的权利。旅游者可以根据自己的情况选择旅游产品,可以对旅游项目进行比较、鉴别,自己决定购买或不购买哪种旅游产品。任何企业和个人都不能把自己的意志强加给旅游者,否则旅游者有权拒绝旅游经营者的强制交易行为。第九条旅游者有权自主选择旅游产品和服务,有权拒绝旅游经营者的强制交易行为(自主选择权)。
     4、公平交易和缔结合同的权利:旅游者与旅游经营者之间是平等的主体,旅游者有权获得旅游服务的质量保障,有权要求合理的价格。因此,旅游者与旅游经营者之间要订立旅游合同,以合同的形式将双方的权利和义务确定下来,以保障旅游者的权利不受侵害。
  5、获得赔偿的权利:在旅游活动中,旅游者的人身、财产受到侵害时,应依法得到必要的赔偿和补救。旅游经营者因自身的行为给旅游者造成损害时,应对旅游者予以赔偿。
  6、旅游者的人格权:旅游者不分国籍、种族、性别、年龄、文化、宗教信仰等因素,在参加旅游活动中,其人格权利是平等的,旅游者的民族风俗、宗教信仰习惯要得到尊重和保护,不能受到歧视。第十条旅游者的人格尊严、民族风俗习惯和宗教信仰应当得到尊重。(人格权)
  7、投诉权和诉讼权:当旅游者的合法权益受到侵害时,如旅游者的人身和财产受到损害、旅游经营者未向其提供标准服务等,旅游者可以直接与损害其利益的旅游经营者进行交涉,要求其赔偿损失;也可以向旅游行政管理部门、工商管理部门及消费者协会等有关部门或组织投诉,要求处理;必要时,还可以直接向人民法院起诉,要求人民法院保护自己的合法权益。
  8、法律与法规规定的其他权利:在我国现行的法律与法规中,对消费者的保护体现在许多方面。作为消费者的一员,旅游者同样享有法律赋予的其他权利。第十一条残疾人、老年人、未成年人等旅游者在旅游活动中依照法律、法规和有关规定享受便利和优惠。(法律与法规规定的其他权利)
  
(2)旅游者的义务
  旅游者在行使权利的同时,必须履行相应的义务。
  1.自觉遵守国家法律、法规和旅游目的地的地方法规。
  2.自觉遵守旅游秩序和旅游景区、景点的安全规定和卫生规定。第十五条旅游者购买、接受旅游服务时,应当向旅游经营者如实告知与旅游活动相关的个人健康信息,遵守旅游活动中的安全警示规定。【解读】:本条主要是体现“诚信原则”,若不告知,那么旅游者在一些特殊项目中受到损害,应承担相应的过错责任。比如隐瞒心脏病而参与“垂直过山车”。旅游者对国家应对重大突发事件暂时限制旅游活动的措施以及有关部门、机构或者旅游经营者采取的安全防范和应急处置措施,应当予以配合。旅游者违反安全警示规定,或者对国家应对重大突发事件暂时限制旅游活动的措施、安全防范和应急处置措施不予配合的,依法承担相应责任。
  3.尊重当地民族风俗、宗教信仰等习惯。
  4.自觉遵守社会公德,爱护旅游资源、旅游设施、,保护生态环境,不能从事损害社会公共利益、破坏公共秩序的活动。第十三条旅游者在旅游活动中应当遵守社会公共秩序和社会公德,尊重当地的风俗习惯、文化传统和宗教信仰,爱护旅游资源,保护生态环境,遵守旅游文明行为规范。
  5.法律规定的其他义务。第十四条旅游者在旅游活动中或者在解决纠纷时,不得损害当地居民的合法权益,不得干扰他人的旅游活动,不得损害旅游经营者和旅游从业人员的合法权益。第十六条出境旅游者不得在境外非法滞留,随团出境的旅游者不得擅自分团、脱团。入境旅游者不得在境内非法滞留,随团入境的旅游者不得擅自分团、脱团。
第三章 旅游规划和促进
针对“重开发轻保护”突出问题,综合各方面的意见和建议,新出台的旅游法在总则中明确提出,“旅游业发展应当遵循社会效益、经济效益和生态效益相统一的原则。国家鼓励各类市场主体在有效保护旅游资源的前提下,依法合理利用旅游资源。”
同时,旅游法还专门设置“旅游规划和促进”一章,以法律的形式规范各地科学合理利用资源,促进旅游业健康、可持续发展。
      1、规划入法:第十七条国务院和县级以上地方人民政府应当将旅游业发展纳入国民经济和社会发展规划。
国务院和省、自治区、直辖市人民政府以及旅游资源丰富的设区的市和县级人民政府,应当按照国民经济和社会发展规划的要求,组织编制旅游发展规划。对跨行政区域且适宜进行整体利用的旅游资源进行利用时,应当由上级人民政府组织编制或者由相关地方人民政府协商编制统一的旅游发展规划。
      2、资源保护:第二十一条对自然资源和文物等人文资源进行旅游利用,必须严格遵守有关法律、法规的规定,符合资源、生态保护和文物安全的要求,尊重和维护当地传统文化和习俗,维护资源的区域整体性、文化代表性和地域特殊性,并考虑军事设施保护的需要。有关主管部门应当加强对资源保护和旅游利用状况的监督检查。
      3、旅游服务:第二十六条国务院旅游主管部门和县级以上地方人民政府应当根据需要建立旅游公共信息和咨询平台,无偿向旅游者提供旅游景区、线路、交通、气象、住宿、安全、医疗急救等必要信息和咨询服务。
第二十七条国家鼓励和支持发展旅游职业教育和培训,提高旅游从业人员素质。
第四章 旅游经营
      一、针对凤凰古城收费风波,八条规定降低景区门票
   其中,适用所有景区的规定有这样几条:
  第一条,要公布价格,规定在景区醒目的位置公示门票价格、另行收费项目的价格及团体收费价格。
  第二条,时间上规定景区提高票价应当提前6个月公布。
  第三条,服务内容上作出明确规定,景区内的核心游览项目因故暂停向旅游者开放或停止提供服务的,应当公示,并相应地减少收费。
  第四条,在《旅游法》第44条新增加一款:“将不同景区的门票或同一景区内不同游览场所的门票合并出售的,合并后的价格不得高于各单项门票价格之和,且旅游者有权选择购买其中的单项票。”
  针对利用公共资源建设景区的门票及收费的特殊规定则有:
  一是从定价机制上,规定利用公共资源建设景区的门票和景区内的游览场所、交通工具收费实行政府定价和政府指导价。
  二是定价程序上,规定利用公共资源建设景区门票及景区内的收费,拟提高价格,应当举行听证会,征求旅游者、经营者和有关方面的意见,论证其必要性和可行性。
  三是在收费的渠道上,规定利用公共资源建设的景区不得通过增加另行收费项目等方式变相涨价,另行收费项目已收回投资成本的,应当相应降低价格或取消收费。
  四是在公益性上规定,规定公益性的城市公园、博物馆、纪念馆,除重点文物保护单位和珍贵文物单位外,应当逐步地免费开放。
      二、针对“零负团费”频繁发生,九个"不得"规范旅游经营
所谓零负团费接团,就是旅行社在接外地组团社的游客团队时,分文不赚只收成本价,甚至低于成本价收客。“零负团费”的本质是欺诈游客,非法牟利。在“零团费”运行模式下,客源地组团社不付给目的地地接社任何资金,只输送客源。在这种模式中,游客的基本旅游消费,以及地接社的折旧费、利润、税金、导游服务费等都来自于导游所交的“高人头费”和旅游服务供应商的“签单”;地接社的运营费用以购物和自费活动佣金为主,导游人头费为辅;地接社和导游的“回扣”项目多。
影响:在“负团费”运行模式下,目的地地接社不仅不向组团社收取任何接待费用,反而向组团社“买团”。地接社的运营费用以导游人头费为主,购物和自费活动佣金为辅;游客必须花费一定数额的指定消费项目费用。风味餐馆、偏僻宾馆、观光缆车、上岛游船、出租车司机、低劣景点、购物商店、特种演艺厅等自费场所的旅游服务供应商为了保证客源,只得将大部分营业收入都“返还”给地接社和导游,陷入了低价经营循环中,而游客则陷入高价陷阱。如海南的地接社导游在带团前要先交6000元的押金给旅行社,地方导游真正成了“鱼鹰”、“刀手”,陷入了高压力带团的境地,服务意识全无,整个人的心灵和行为都被扭曲。
旅游法针对治理强迫购物和强迫消费的思路,采取标本兼治,一方面为了解决现实中存在的突出问题,有针对性地对旅游、经营做了一系列的规定,可以归纳为“九个不”:
1、在旅游法中对旅游社经营有五个“不得”:不得出租、出借旅行社业务经营许可证;不得进行虚假宣传,误导旅游者;不得以低于成本价招徕,通过诱骗消费者购物的方式经营;不得指定具体的消费场所;不得安排另行付费旅游项目。
2、对导游和领队也提出了“三不得”,包括不得私自承揽导游和领队业务,不得擅自变更旅游行程或中止服务活动,不得向旅游者索取小费等。
3、同时还对其他的经营者也提了一个“不得”。旅游经营者未取得质量标准等级的,不得使用相关质量等级的称谓和标识。
     三、对导游权利和义务作了六方面的明确
1、旅行社应当与聘用的导游人员签订劳动合同,支付劳动报酬,缴纳社会保险费用;
2、旅行社临时聘用导游为旅游者提供服务的,应当全额向导游支付旅游法中规定的导游服务费用;
3、旅行社安排导游为团队旅游提供服务的,不得要求导游垫付或者向导游收取任何费用;
4、导游和领队应当严格执行旅游行程安排,不得擅自变更旅游行程或者中止服务活动,不得向旅游者索取小费,不得诱导、欺骗、强迫或者变相强迫旅游者购物或者参加另行付费旅游项目。
5、导游和领队为旅游者提供服务必须接受旅行社委派,不得私自承揽导游和领队业务。
6、导游和领队从事业务活动,应当佩戴导游证、领队证,遵守职业道德,尊重旅游者的风俗习惯和宗教信仰,应当向旅游者告知和解释旅游文明行为规范,引导旅游者健康、文明旅游,劝阻旅游者违反社会公德的行为。
     四、旅游经营其他有关规定的解读:
第三十一条旅行社应当按照规定交纳旅游服务质量保证金,用于旅游者权益损害赔偿和垫付旅游者人身安全遇有危险时紧急救助的费用。
【解读】:主要是避免发生重大伤亡事故时,能第一时间保障旅行者得到及时的救助、治疗,避免旅行社经营者跑路而贻误救助、治疗时机。
第三十三条旅行社及其从业人员组织、接待旅游者,不得安排参观或者参与违反我国法律、法规和社会公德的项目或者活动。
第三十四条旅行社组织旅游活动应当向合格的供应商订购产品和服务。
【解读】:实质上是指与有相应资质、经营许可的商家签订合同。如,包车、住宿、食品等。
第三十五条旅行社不得以不合理的低价组织旅游活动,诱骗旅游者,并通过安排购物或者另行付费旅游项目获取回扣等不正当利益。旅行社组织、接待旅游者,不得指定具体购物场所,不得安排另行付费旅游项目。但是,经双方协商一致或者旅游者要求,且不影响其他旅游者行程安排的除外。
【解读】:本款禁止指定的仅是“购物场所”,因此,指定餐錧、酒店是可以的,也方便统一管理。
发生违反前两款规定情形的,旅游者有权在旅游行程结束后三十日内,要求旅行社为其办理退货并先行垫付退货货款,或者退还另行付费旅游项目的费用。
【解读】:旅游者“被购物”或被不合理收费的,可在30 日内要求旅行社应协助办理退货并先垫付退货款,或退回被不合理收取的费用。注意:被不合理收取的费用,旅行社无”垫付义务”。
第三十八条旅行社应当与其聘用的导游依法订立劳动合同,支付劳动报酬,缴纳社会保险费用。旅行社临时聘用导游为旅游者提供服务的,应当全额向导游支付本法第六十条第三款规定的导游服务费用。
【解读】:应向导游支付合同中约定的服务费用。旅行社安排导游为团队旅游提供服务的,不得要求导游垫付或者向导游收取任何费用。
第四十条导游和领队为旅游者提供服务必须接受旅行社委派,不得私自承揽导游和领队业务。
【解读】:个人认为,本条禁止的原因在于:一、导游或领队无承办旅游活动的资质,有非法经营之嫌;二、发生事故时,导游或领队(自然人)的赔偿能力非常有限,对旅游者不利。因此予以禁止。
第四十二条景区开放应当具备下列条件,并听取旅游主管部门的意见:
(一)有必要的旅游配套服务和辅助设施;
(二)有必要的安全设施及制度, 经过安全风险评估,满足安全条件;
(三)有必要的环境保护设施和生态保护措施;
(四)法律、行政法规规定的其他条件。
第四十五条景区接待旅游者不得超过景区主管部门核定的最大承载量。景区应当公布景区主管部门核定的最大承载量,制定和实施旅游者流量控制方案, 并可以采取门票预约等方式,对景区接待旅游者的数量进行控制。旅游者数量可能达到最大承载量时,景区应当提前公告并同时向当地人民政府报告,景区和当地人民政府应当及时采取疏导、分流等措施。
【解读】:针对去年黄山等景点旅客严重超载,投诉剧烈的情况, 明确景区的监督、报告及配合政府部门采取相应措施疏导、分流的义务。
第五十四条景区、住宿经营者将其部分经营项目或者场地交由他人从事住宿、餐饮、购物、游览、娱乐、旅游交通等经营的,应当对实际经营者的经营行为给旅游者造成的损害承担连带责任。
【解读】:此条的意义,个人认为有二:一,扩大旅游者的索赔对象范围,更好保护旅游者合法权益,避免互相推诿;二,提高景区、住宿经营者对合作对象的监督力度,以及对合作方的甄别、选任责任。
     第五章 旅游服务合同
旅游服务合同是指旅游经营者与旅游者约定旅游活动过程中旅行社和旅游者之间权利义务关系的协议。
包价旅游合同,是指旅行社预先安排行程,提供或者通过履行辅助人提供交通、住宿、餐饮、游览、导游或者领队等两项以上旅游服务,旅游者以总价支付旅游费用的合同。
一、合同的内容
第五十八条包价旅游合同应当采用书面形式,包括下列内容:
(一)旅行社、旅游者的基本信息;
实践中,经常出现一家人、一个单位或一个群体和旅行社签订旅游合同,而旅行社在签订“当事人条款”中往往不够严谨,例如:旅游者:李某等5人。从这个条款来看,游客除了李某以外,其他4个游客根本无法确定,而导致的风险主要有两个:一是游客可以在合同履行前随时更换,为订票、订房等合同的履行造成许多不确定性因素;二是旅行社不掌握游客之间的关系(夫妻、母女等),因此,在订房时易出现差错,比如:安排非亲属之间同房间居住。
(二)旅游行程安排;
是指旅行社提供给游客的行程单。行程单中应当包含的项目有:(1)旅游行程的出发地、途经地和目的地;(2)游览、娱乐等项目的具体内容和时间;(3)自由活动时间安排;(4)交通、住宿、餐饮等旅游服务安排和标准。
(三)旅游团成团的最低人数;
旅行社在招徕游客报名参团的过程中并不能确定是否能够达到一定人数而独立成团,为应对低于一定人数难以盈利的情形,旅行社之间形成了“同业合作体系”,利用转、拼团等方式来保障出团,
(四)交通、住宿、餐饮等旅游服务安排和标准;
   (五)游览、娱乐等项目的具体内容和时间;
(六)自由活动时间安排;
(七)旅游费用及其交纳的期限和方式;
第六十条第三款规定:“安排导游为旅游者提供服务的,应当在包价旅游合同中载明导游服务费用。”之所以这样要求,一方面是为了保障导游的合法权益,另一方面也是制止“零负团费”、“要求导游买团”等行业问题的重要手段。第三十八条第二款规定:“旅行社临时聘用导游为旅游者提供服务的,应当全额向导游支付本法第六十条第三款规定的导游服务费用。”并且第九十六条也明确了相关处罚规定。
(八)违约责任和解决纠纷的方式;
(九)法律、法规规定和双方约定的其他事项。
订立包价旅游合同时,旅行社应当向旅游者详细说明前款第二项至第八项所载内容。
包价旅游是指旅游者在旅游活动中开始前即将全部或部分旅游费用预付给旅行社,由旅行社根据同旅游者签订的合同,相应地为旅游者安排旅游途中的吃、住、行、游、购、娱等活动。又可分为团体包价旅游、半包价旅游、小包价旅游和零包价旅游。
二、告知义务
第六十一条旅行社应当提示参加团队旅游的旅游者按照规定投保人身意外伤害保险。
【解读】:强制义务,不得免除。
第六十二条订立包价旅游合同时,旅行社应当向旅游者告知下列事项:
(一)旅游者不适合参加旅游活动的情形;
(二)旅游活动中的安全注意事项;
(三)旅行社依法可以减免责任的信息;
(四)旅游者应当注意的旅游目的地相关法律、法规和风俗习惯、宗教禁忌,依照中国法律不宜参加的活动等;
(五)法律、法规规定的其他应当告知的事项。在包价旅游合同履行中,遇有前款规定事项的, 旅行社也应当告知旅游者。
【解读】:旅行社如未尽到上述告知义务的,一旦发生事故,应承担相应的过错责任。
三、合同转让:
第六十三条因未达到约定人数不能出团的,组团社经征得旅游者书面同意,可以委托其他旅行社履行合同(俗称“搭团”)。组团社对旅游者承担责任,受委托的旅行社对组团社承担责任。
第六十四条旅游行程开始前,旅游者可以将包价旅游合同中自身的权利义务转让给第三人,旅行社没有正当理由的不得拒绝,因此增加的费用由旅游者和第三人承担。
【解读】:本条赋予了旅游者较大的权利,即在出团前可以自由转让旅游权利,旅行社原则上也不得拒绝,特殊情况可拒绝。比如预订的机票已出票。
四、委托合同:
第六十九条旅行社应当按照包价旅游合同的约定履行义务,不得擅自变更旅游行程安排。经旅游者同意,旅行社将包价旅游合同中的接待业务委托给其他具有相应资质的地接社履行的,应当与地接社订立书面委托合同,约定双方的权利和义务,向地接社提供与旅游者订立的包价旅游合同的副本,并向地接社支付不低于接待和服务成本的费用。地接社应当按照包价旅游合同和委托合同提供服务。
第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的,由组团社承担责任;组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。
【解读】:合同相对性原理,但仅限于违约责任。
由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的,旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任,也可以要求组团社承担赔偿责任;组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。
【解读】:因旅行社的合作方过错造成旅游者人身、财产损害的,旅游者可要求旅行社及其合作方承担连带赔偿责任。
五、合同的解除
旅游服务合同的解除亦包括双方解除和单方解除两种方式。旅行社和旅游者双方协调一致可以解除合同。旅行社或者旅游者行使单方合同解除权时,必须符合下列条件。
1、旅游者在旅游行程结束前可以随时解除合同。
第六十五条规定,旅游行程结束前,旅游者解除合同的,组团社应当在扣除必要的费用后,将余款退还旅游者。
虽然本条也赋予旅游者在行程结束前可任意解除合同的权利,但个人认为本条更适合一些特殊的情况,如旅游者突然犯病而须医治。此种情形,旅行社退还相应的款项,也体现了民法的公平原则。
2、旅游者有下列情形之一的,旅行社可以解除合同。
第六十三条旅行社招徕旅游者组团旅游,因未达到约定人数不能出团的,组团社可以解除合同。但是,境内旅游应当至少提前七日通知旅游者,出境旅游应当至少提前三十日通知旅游者。
旅游者对“搭团”不同意的,可以解除合同。
第六十六条规定,旅游者有下列情形之一的,旅行社可以解除合同:
(一)患有传染病等疾病,可能危害其他旅游者健康和安全的;
(二)携带危害公共安全的物品且不同意交有关部门处理的;
(三)从事违法或者违反社会公德的活动的;
(四)从事严重影响其他旅游者权益的活动,且不听劝阻、不能制止的;
(五)法律规定的其他情形。
因前款规定情形解除合同的,组团社应当在扣除必要的费用后,将余款退还旅游者;给旅行社造成损失的,旅游者应当依法承担赔偿责任。
六、合同解除后的责任:
1、旅游者责任。第七十二条规定,旅游者在旅游活动中或者在解决纠纷时,损害旅行社、履行辅助人、旅游从业人员或者其他旅游者的合法权益的,依法承担赔偿责任。如旅游者未尽到如实告知义务的,一旦发生事故,应承担相应的过错责任。
2、旅行社责任。第七十条规定,旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任;造成旅游者人身损害、财产损失的,应当依法承担赔偿责任。旅行社具备履行条件,经旅游者要求仍拒绝履行合同,造成旅游者人身损害、滞留等严重后果的,旅游者还可以要求旅行社支付旅游费用一倍以上三倍以下的赔偿金。
由于旅游者自身原因导致包价旅游合同不能履行或者不能按照约定履行,或者造成旅游者人身损害、财产损失的,旅行社不承担责任。
在旅游者自行安排活动期间,旅行社未尽到安全提示、救助义务的,应当对旅游者的人身损害、财产损失承担相应责任。
因未达到约定的成团人数解除合同的,组团社应当向旅游者退还已收取的全部费用。
第六十八条旅游行程中解除合同的,旅行社应当协助旅游者返回出发地或者旅游者指定的合理地点。由于旅行社或者履行辅助人的原因导致合同解除的,返程费用由旅行社承担。
【解读】:一是妥善协助义务;二是旅行社过错承担的责任。67 条中的旅行社是没有过错的。
七、其他条款的解读
1、第六十七条 因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的事件,影响旅游行程的,按照下列情形处理:
(一)合同不能继续履行的,旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的,旅行社经向旅游者作出说明,可以在合理范围内变更合同;旅游者不同意变更的,可以解除合同。
(二)合同解除的,组团社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后,将余款退还旅游者;合同变更的,因此增加的费用由旅游者承担,减少的费用退还旅游者。
(三)危及旅游者人身、财产安全的,旅行社应当采取相应的安全措施,因此支出的费用,由旅行社与旅游者分担。【解读】:明确了在发生不可抗力或意外事件时,双方对合同解除、变更、必要救助费用的分担。
(四)造成旅游者滞留的,旅行社应当采取相应的安置措施。因此增加的食宿费用,由旅游者承担;增加的返程费用,由旅行社与旅游者分担。【解读】:看清楚罗。发生不可抗力或意外事件而导致滞留的,食宿费由旅游者自理,返程费才双方分担。
2、第七十三条旅行社根据旅游者的具体要求安排旅游行程,与旅游者订立包价旅游合同的,旅游者请求变更旅游行程安排,因此增加的费用由旅游者承担,减少的费用退还旅游者。
3、第七十四条旅行社接受旅游者的委托,为其代订交通、住宿、餐饮、游览、娱乐等旅游服务,收取代办费用的,应当亲自处理委托事务。因旅行社的过错给旅游者造成损失的,旅行社应当承担赔偿责任。
4、第七十五条住宿经营者应当按照旅游服务合同的约定为团队旅游者提供住宿服务。住宿经营者未能按照旅游服务合同提供服务的,应当为旅游者提供不低于原定标准的住宿服务,因此增加的费用由住宿经营者承担;但由于不可抗力、政府因公共利益需要采取措施造成不能提供服务的,住宿经营者应当协助安排旅游者住宿。
【解读】:服务标准只能高不能低,而且不能算旅游者再收费。低者则构成违约。特殊情况下不能按原约定提供住宿的,经营者有义务协助安排其他住宿,但此时若因此增加费用(如酒店标准高),个人认为增加的费用应由双方分担。因为此时经营者并无过错。
第六章 旅游安全
1、《旅游法》将旅游者人身保障放在首位,明确旅游经营者是直接责任主体,政府是旅游安全监管责任主体,社会有关机构承担一定公共救助责任。
  2、《旅游法》中,明确了政府的旅游安全职责,建立了旅游目的地安全风险提示制度,对旅游过程中突发事件的应对提出了要求,规定了景区流量控制制度。另外,还对旅游经营者的安全保障、安全警示、事故救助处置作了规定。
  3、《旅游法》提出,景区不符合开放条件而接待旅游者的,由景区主管部门责令停业整顿直至符合开放条件,并处以相应罚款。景区在旅游者可能达到最大承载量时,未向当地人民政府报告,未及时采取疏导、分流等措施,或者超过最大承载量接待旅游者的,由景区主管部门责令改正,情节严重的,责令停业整顿。《旅游法》对旅游主管部门玩忽职守等行为的处罚,也作了明确规定。
  4、而在“自由行”的旅游方式中,没有旅行社甚至没有景区参与到经营活动中,这时候《旅游法》中所规定的安全职责应该如何归属?《旅游法》已经明确保障旅游安全的责任在地方政府不是旅行社和景区,无论采取哪种旅游方式,这个责任都没有改变。“包括探险迷路的‘驴友’,要求政府救助时,当地政府必须救援,这是旅游者的权利。”“但是,法律所规定的权利和义务总是对等的,旅游者在拥有要求救助权利的同时,也要承担保证自身安全的义务。在旅游者自身没有尽到保证自身安全义务的时候,当地政府也有权利要求其承担救助产生的费用。”
5、条款解读
第七十六条县级以上人民政府统一负责旅游安全工作。县级以上人民政府有关部门依照法律、法规履行旅游安全监管职责。
第七十八条县级以上人民政府应当依法将旅游应急管理纳入政府应急管理体系,制定应急预案,建立旅游突发事件应对机制。突发事件发生后,当地人民政府及其有关部门和机构应当采取措施开展救援,并协助旅游者返回出发地或者旅游者指定的合理地点。
【解读】:政府及相关部门的救助、协助义务。
第七十九条旅游经营者应当严格执行安全生产管理和消防安全管理的法律、法规和国家标准、行业标准,具备相应的安全生产条件,制定旅游者安全保护制度和应急预案。旅游经营者应当对直接为旅游者提供服务的从业人员开展经常性应急救助技能培训,对提供的产品和服务进行安全检验、监测和评估,采取必要措施防止危害发生。旅游经营者组织、接待老年人、未成年人、残疾人等旅游者,应当采取相应的安全保障措施。
第八十条旅游经营者应当就旅游活动中的下列事项,以明示的方式事先向旅游者作出说明或者警示:
(一)正确使用相关设施、设备的方法;
(二)必要的安全防范和应急措施;
(三)未向旅游者开放的经营、服务场所和设施、设备;
(四)不适宜参加相关活动的群体;
(五)可能危及旅游者人身、财产安全的其他情形。
第八十一条突发事件或者旅游安全事故发生后,旅游经营者应当立即采取必要的救助和处置措施,依法履行报告义务,并对旅游者作出妥善安排。
第八十二条旅游者在人身、财产安全遇有危险时,有权请求旅游经营者、当地政府和相关机构进行及时救助。旅游者接受相关组织或者机构的救助后,应当支付应由个人承担的费用。
第七章 旅游监督管理
1、齐抓共管:
第八十三条县级以上人民政府旅游主管部门和有关部门依照本法和有关法律、法规的规定,在各自职责范围内对旅游市场实施监督管理。县级以上人民政府应当组织旅游主管部门、有关主管部门和工商行政管理、产品质量监督、交通等执法部门对相关旅游经营行为实施监督检查。
第八十九条县级以上地方人民政府建立旅游违法行为查处信息的共享机制,对需要跨部门、跨地区联合查处的违法行为,应当进行督办。旅游主管部门和有关部门应当按照各自职责,及时向社会公布监督检查的情况。
2、不得收费、不得参与旅游经营活动。
第八十四条旅游主管部门履行监督管理职责,不得违反法律、行政法规的规定向监督管理对象收取费用。旅游主管部门及其工作人员不得参与任何形式的旅游经营活动。
3、监督检查的内容
第八十五条县级以上人民政府旅游主管部门有权对下列事项实施监督检查:
(一)经营旅行社业务以及从事导游、领队服务是否取得经营、执业许可;
(二)旅行社的经营行为;
(三)导游和领队等旅游从业人员的服务行为;
(四)法律、法规规定的其他事项。
4、监督检查的程序
第八十六条旅游主管部门和有关部门依法实施监督检查,其监督检查人员不得少于二人,并应当出示合法证件。监督检查人员少于二人或者未出示合法证件的,被检查单位和个人有权拒绝。监督检查人员对在监督检查中知悉的被检查单位的商业秘密和个人信息应当依法保密。
5、行业自律管理:
第九十条依法成立的旅游行业组织依照法律、行政法规和章程的规定,制定行业经营规范和服务标准,对其会员的经营行为和服务质量进行自律管理,组织开展职业道德教育和业务培训,提高从业人员素质。
第八章 旅游纠纷处理
第九十一条县级以上人民政府应当指定或者设立统一的旅游投诉受理机构。受理机构接到投诉,应当及时进行处理或者移交有关部门处理,并告知投诉者。
第九十二条旅游者与旅游经营者发生纠纷,可以通过下列途径解决:
(一)双方协商;
(二)向消费者协会、旅游投诉受理机构或者有关调解组织申请调解;
(三)根据与旅游经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁;
(四)向人民法院提起诉讼。
第九章 法律责任
【解读】:本章主要介绍从事旅游等相关业务的组织、个人及相关政府人员违反本法规定的责任,具体情形对照本章执行,无须赘述。
第十章 附则
第一百一十一条本法下列用语的含义:
(一)旅游经营者,(二)景区,(三)包价旅游合同,(四)组团社,(五)地接社,(六)履行辅助人,是指与旅行社存在合同关系,协助其履行包价旅游合同义务,实际提供相关服务的法人或者自然人。
第一百一十二条本法自2013 年10 月1 日起施行。_


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